De belangrijkste kenmerken van een Intentieovereenkomst (LOI) bij fusies en overnames zijn:
- Niet-bindend karakter: De LOI is slechts een "intentie" en derhalve juridisch niet bindend<=> Partijen hebben wel een morele verplichting om zich aan de afspraken te houden.
- Exclusiviteit voor koper: De verkoper kan een exclusieve onderhandelperiode aanbieden aan de koper.
- Beperkt informatiememorandum: In dit stadium wordt vaak nog niet alle informatie gedeeld. (bv nog niet de namen van alle klanten; leveranciers, personeel)
- Akkoord tot opening van boeken ter uitvoering van de Due Diligence (DD): De uiteindelijke overnameovereenkomst is afhankelijk van het resultaat van dit due diligence onderzoek.
Een LOI kan onduidelijkheden opleveren
- Gaat het om een overname handelszaak of een overdracht aandelen? Is het werkkapitaal is inbegrepen in de koopprijs. Op welk tijdstip vast te leggen?
- De duur van de periode waarin de verkoper exclusief met één koper onderhandelt en hoe de exclusiviteitsperiode kan worden verlengd
- Definitieve Koopprijs, inclusief structuur: De structuur van de betaling (bijv. eenmalige betaling, betaling in termijnen, vendor loan, earn out ?).
Tips voor verkopers:
- Definieer zoveel mogelijk termen in de LOI.
- Houd de exclusiviteitsperiode zo kort mogelijk.
- Onderhandel zorgvuldig over de LOI met zoveel mogelijk gedefinieerde termen.
- Sluit de transactie snel af nadat de LOI is getekend.
- Teken NIET overhaast een LOI.
Inhoud van een Intentieovereenkomst
Een LOI kan onder andere betrekking hebben op:
- Koopprijs en betalingsvoorwaarden
- Aandelenoverdracht versus activaoverdracht
- Rol en vergoeding van de verkoper
- Eventuele financieringsvoorwaarden
- Due diligence proces
- Exclusiviteit
- Deadlines voor mijlpalen
- Terugnameverplichtingen van de koopprijs
- Toewijzing van de koopprijs (boekhoudkundig)
- Covenanten (wat wel en niet te doen in de periode tussen ondertekening LOI en definitieve sluiting)
De operationele activa die nodig zijn voor de dagelijkse bedrijfsvoering
- Niet-concurrentiebeding
- Bedrijfsnaam en website
- Bedrijfs- en financiële gegevens
- Bedrijfsgeheimen
- Licenties en vergunningen
- Overname van productgaranties
- Onroerend goed en grond worden vaak apart behandeld.
Mijlpalen
Idealiter bevat de LOI een lijst met mijlpalen, zoals:
- De voorgenomen sluitingsdatum
- De vervaldatum van de due diligence
- Deadline voor het indienen van de financieringstoezegging van de kredietverstrekker
- Deadline voor de eerste conceptversie van het koopcontract
- Deadline voor ondertekening van het koopcontract
Aanbevelingen voor verkopers
Verkopers doen er goed aan om op de volgende zaken te letten:
- Beperk de exclusiviteitsperiode
- Neem mijlpalen en deadlines op in de LOI
- Beëindig de exclusiviteit bij "doorverkoop" aan een andere partij
Overige componenten
Andere componenten die in een LOI kunnen worden opgenomen zijn:
· Juridische vorm van de transactie (kan fiscale gevolgen hebben)
· Escrow (inhoudingsregeling van een deel van de koopprijs)
· Garantiebepalingen (relatief “licht” aangehaald in de LOI)
· Voorwaarden / opschortende bedingen
· Verplichtingen (covenants)
· De rol van de verkoper
· Beëindiging van de LOI (bijvoorbeeld break-up fee)